股市与经济
错位，法律的悲哀 　书生舞剑，将军赋诗。中国文化的美学就是反其道而行之，大俗大雅，东方不败。京 剧讲究男扮女装，越剧要的是女扮男装。据说京剧的男扮女装曾经引无数国际友人折腰 ，是很好的爱国主义题材。 　　再有，海归本是读书人，但许多海归很有雄心，修身不够，齐家还不够，治国都不 自满，一定要平天下，先平股市这个天下。而当了领导则必须习字，习毛笔字，因为需 要题词。领导不想题词也不行。您谦虚不是？您死活不题不是？那也有办法，我们可以 自己收集您的墨宝。比如，母校南京大学校名的招牌是名人真迹，但字是学校自己拼凑 的，四个字原是散见各处。南大说自己是名校，我觉得不可能。如此求字，如此自卑， 怎么会是名校？名校是什么精神？名校是“俏也不争春，只把春来报。待到山花烂漫时， 她在丛中笑。” 　　一、三条腿的蛤蟆 　　美学的错误，性别的错位，有时贻笑大方，但也可以仁者见仁，智者见智。可是， 以行政手段推出市场经济机制，本身就有内在矛盾，有时适得其反，甚至可能是错位。 比如独立董事，有人说独立董事好得很，他们对独立董事爱不释手，反复把玩。有人说 独立董事糟得很，而且推出独立董事便是错位，立法权限上就有大问题。《公司法》只提 监事会和董事会，证券监管部门对公司法大动手术是错误、越位，即便要设立董事，也 应该由全国性立法机构来设立。 　　但我以为，就立法权而言，独立董事问题不大。政府许多部门都有准司法权。而且 只是个理论上的的问题，因为独立董事的相关法规已经推了出来，而全国立法机构并未 表示异议。美国的相关法律也并不要求公司设立独立董事。连美国学者制定的经典公司 法范本，也没有提到独立董事，公司就自说自话，推出了独立董事。 　　中国的公司很美，许多国家的公司是两只眼，我们的公司是三只眼。不是吗？大陆 法系的代表国家是德国，但德国没有独立董事，德国公司只有董事和监事。以美国为代 表的普通法系国家没有监事，这些国家的上市公司只有董事和独立董事。我们的上市公 司本来就有监事会或监事，《公司法》就写明我们的公司应该有监事会或监事。但后来有 人觉得监事不美，至少是不够美，不够温柔，不解风情，不能在公司治理中起到应有的 作用，所以将其打入冷宫，另纳新欢，又从英、美法系引进了独立董事。 　　据说两条腿的人好找，但三条腿的蛤蟆好找。但三条腿的蛤蟆我们找到了！我们的 上市即有监事和董事，又有独立董事，不是三条腿是什么？ 　　那么有独立董事附身，上市公司是不是就很美？有人认为很美，说是我们终于找到 了一只三条腿的蛤蟆。这是一只好蛤蟆么？美国立法部门对独立董事迟迟不肯表态，美 国证券监管部门对独立董事迟迟不表态。闹的最起劲的是一些社会贤达，自我监管机构 （纽约交易所和全美证券营销商协会）。他们都说：“因为我们有独立董事，所以我们是 好公司，所以我们不怕别人对我们批评指正。”美国证券监管机构将计就计，因势利导， 因为他们自己并没有什么好办法。 　　美国法院确实说过，如果一家公司有独立董事，法院对董事会的决定就更加尊重， 轻易不将其推翻。美国法院的有关判决大多涉及公司兼并收购的价格。按美国法院的意 思，如果有独立董事，被收购公司的董事会就更有可能寻求让股民心醉的价格。这样他 们就是为股民谋取了最大利益，法院也就放心了。 　　美国一些人抱着独立董事这根稻草死死不放。但美国股市的真正的问题是高管人员 的工资太高，是高管人员太贪婪，是高管人员对股民实行高压政策。当然，美国社会也 有某种共识，鼓励弱肉强食。法院对股民的相关诉讼也表象的漠不心，麻木不仁。为什 么呢？因为法官内心并不同情股民。在美国法官看来，股民争买股票，一蜂而上，紧跟 比尔·盖茨这样的公司大老板，希望跟在后面沾点仙气，所以出了问题也不能全怪公司高 管人员。这种情况下谈独立董事没有用，谈一万年也没有用，只会起到麻痹股民的作用 。说到底，公司问题是一个文化问题，远不只是法律问题。 　　德国公司也有要被迫推出独立董事的，但那是一种被强奸的感觉。纽约股票交易所 上市有独立董事的要求，如果德国公司在这里上市，就必须勉为其难。但德国公司心里 是不服的，因为美国公司早就有了独立董事，但仍然没有能够避免股灾和公司造假。美 国方面也是心虚的，不敢要求德国公司全面“克隆”美国的独立董事。两国的律师和法律 学者还在那里探讨相关事宜。可惜啊，美国不知道在太平洋的彼岸，有那么一些服膺独 立董事的智叟，已经抢先接过了这面旗帜，而且拼命地挥舞这面旗帜。 　　我们的公司如果不在美国，似并无必要跟在美国后面亦步亦趋，因为我们已经有了 监事会。监事会不能尽如人意，独立董事就能可心？现在独立董事也不能尽如人意，是 否需要再找一位美人，再造一位美人？子子孙孙还有没有穷尽？市场经济以法律、法治 为依托。如果在制定法律方面过于随意，过于见异思迁，那也就不是法治的表示，无益 于市场经济的发展。法律是严肃的，以法律的名义朝秦暮楚是一种错位，是对法律的不 敬。始乱终弃不会有好的结果。 　　法学不是美学，但立法也讲究和谐，讲究对称，讲究法律的美。法律就是平衡，平 衡各方的利益，在不和谐的世界中找到和谐。所以，看见这三条腿的蛤蟆，我常轻轻地 问，中国股市的法律何在？法治何在？海归何在？红娘子何在？白娘子何在？ 　　二、舍近求远，舍本求末 　　有了独立董事，上市公司就能焕发青春了吗？还是不能。所以现在有人开始琢磨独 立董事了，想把独立董事调教好。公司原有的坏董事却被丢在一边。可引进独立董事的 初衷是什么？初衷就是要借独立董事牵制那些坏董事，牵制公司高管中的坏人。但智叟 们现在忙着对独立董事围追堵截，反而把元凶给忘了，这岂不是舍近求远，舍本求末？ 首席执行官中有问题的人在一旁看得笑眯眯的——哈，什么红娘子，白娘子，上演一场捉 放曹，不过如此，不过如此。 　　“办学习班是个好办法，很多问题可以在学习班里得到解决。”所以有人建议办培训 班，培养一批有文化、有道德的独立董事。当然，培训班是要收钱的，否则不足以体现 市场经济的威力。培训班学费不低，但怀里揣着数千人民币来交钱学习的大有人在。他 们学成之后就有了一种身份，可以走门路去公司走马上任，当他们的独立董事，找那份 辛苦，自觉自愿地与公司的坏人坏事做斗争。世界上有这样的冤大头吗？恐怕没有。如 果真有，应该请这些冤大头到美国去讲课，请他们给全世界讲课，给全世界爱好和平和 正义的人讲课。 　　既然没有冤大头，那为什么还有人来排队交钱受训呢？这些同志低三下四地来交钱 学习，就是为了日后能够去当独立董事，把交钱和学习所造成的损失加倍夺回来。你说 他们贪财，批评他们思想不好，他们还不服，反问培训班为什么收钱？反问在学习班到 底能够学到什么？反问本急公好义的本心、真心是可以靠培训培训出来吗？ 　　三、大兵团作战，推理要严！ 　　理论是重要的，理论来自实践，反过来又指导实践。借助理论分析，不用临床我们 也能发现错位。伟哥这种药很好，可以让人意气风发，生龙活虎。但借助理论分析，我 们就知道伟哥不是万能的，有时甚至是危险的。不经过临床实验，我们也知道伟哥少儿 不益，老、弱、病、残者不益。 　　大兵团作战，推理要严！即便是身经百战的老将军，开战之前要在沙盘上反复演练 ，模拟战斗的各种可能，还要征求参谋的意见，有的还要与蓝军演习。将军为什么这样 认真？因为打仗是要死人的，来不得半点虚假。如果将军真心对待自己的士兵，真心对 待自己，就来不得半点虚假。法律、法治也一样，是真正的大兵团作战，关系也很很重 大，立法过程就是一个演绎，推理的过程。如果法律上做过演绎和推理，独立董事今天 这付尊容早就可以料到。如果我们真心对待祖国，真心对待自己，那么借助法律分析， 独立董事明天的摸样我们今天也可以看到。如果我们真心对待自己，就不会再做些徒劳 的无用功。 　　对海归和域外人士，领导和群众曾经寄予厚望，但许多海归归国后，在没有牵制的 情况下，也十分轻慢法律。智叟中有海归，海归中还有学法律的。但他们一旦成为管人 的人，就原形毕露，粗暴地对待法律、法治，其粗暴态度胜过本土同志的百倍。他们还 假惺惺地打着海归的旗号，假惺惺地打着法治的旗号。他们刚一回国，就要打大仗、硬 仗，有的还要打夜战、盲战。他们不摆沙盘，不仔细看地图，不写文章论证，不肯验证 自己的想法，有的还不许别人提出不同意见。 　　许多海归回国后便进入了自由王国的境界，不必担心反对意见和批评意见。只要他 们在位上，就没有人敢提反对意见，提了也没用。如果博士指导老师能够指导学生写篇 研究这种现象的论文，那是很有意义的，至少胜过研究独立董事百倍。 　　四、错位，法律的悲哀 　　错位的法律是悲哀的，而我们悲哀的法律经常是错位的。海归有的当上了这个或那 个首席律师，但却没有参加过中国律师资格考试，美国律师资格考试也没有参加，真不 知道他是那家的律师，还要当什么首席律师。经济学家、工商管理学家还有其他很多人 ，都在那里大谈法律，惟独不见我们的民法学家和民商法学家，特别是那些著名的民法 学家和民商法学家。他们有的是欲说还休，有的在写大部头学术著作，还有的在那里主 编畅销的律师资格考试复习材料。 　　法律上我们自称是大陆法系的传人，但曾几何时，国内各大学的法律系份份易帜， 改称为法学院。但世界上只有美国和加拿大等少数几个国家有法学院，德国、法国，甚 至英国，大家都没有法学院而只有法律系。日本最近要建法学院，但日本全国上下已经 达成共识，今后法律教育真心走美国的路，从法学院的招生到律师资格考试，都按美国 的路走。 　　美国法学院的精神是什么？是好，还是坏？利大于弊，还是弊大于利？我们这里一 概不问，先换名字再说。为什么要换名呢？名字性感啊（不能算与国际接轨，因为许多 国家就没有法学院）！所以同学们就很困惑，我们也很困惑，《沙家浜》的“阿庆嫂”也会 很困惑，不知道他们到底是姓“蒋”还是姓“汪。”在没有弄清情况的时候，在没有弄清方 位的时候，不妨按兵不动，一动不如一静，不要到处乱跑。 商业“克格勃”在行动 今天，我们面对的是这样的一个世界，“发财的不是发明自行车的人，而是头一个知道这 个消息并且弄到制造秘密的人。”有人预估每年由于机密泄露所造成的损失已超过1000亿 美元 　　近期，正在中央八台热播的青春偶像剧《男才女貌》中刻画了两起商业机秘泄露案。 　　其一，林心如饰演的苏拉与大学同学颜如玉共同就职于星星旅行社，苏拉是副总经 理，整个星星旅行社所有客户的详尽资料只存在苏拉与总经理刘浩东的电脑里。某天中 午，颜如玉请公司所有同事吃饭，席间慌称上卫生间跑回公司把资料偷偷拷贝到了软盘 上，并卖给了星星的竞争对手华泰旅行社，为此，华泰便制定出比星星更优惠的价格将 星星所有老客户吸引过来，导致星星在旅游旺季没有任何客源。苏拉也被怀疑泄露商业 机密被开除。 　　其二，陆毅饰演的邱石担任某软件公司ＣＥＯ，竞争对手为创想科技。邱石的助理 尹彬其实是创想科技安排在邱石公司的卧底。于是，每次竞标会，创想都以稍低于邱石 公司的价格而获赢。为此，邱石的秘书感觉有些问题，分析认为，整个竞标文件只有竞 标小姐与尹助理才能看到，于是开始怀疑尹彬。而用人不疑、疑人不用的邱石却武断地 认为，尹彬绝不会做这样的事，并自信地以为，这都是一些小打小闹的事，无所谓。公 司开发出了ＧＰＲＳ，一个真正的杀手锏，结果是可想而知的。 　　企业之间激烈的竞争孵化了一种另类的商业生存方式——商业间谍。 　　临近“五一”，这是商业间谍活动最为猖獗的时期，一位在商业圈打拼多年的朋友告 诉记者。 　　目前，全球范围内的商业间谍行为正变得令人意想不到的普遍。有人预估每年由于 机密泄露所造成的损失已超过1000亿美元。 　　远的不说，世界汽车制造业的两大巨头德国大众公司和美国通用公司，就曾因为一 名高级管理人员跳槽，产生一场龊龌恶斗，导致1997年大众公司向通用公司支付1亿美元 的损失赔偿金，并答应在今后7年内，购买通用公司10亿美元汽车零部件。 　　无处不在的阴谋 　　山东某公司一高层职员告诉记者，商业间谍是无法避免的。 　　先不说顶级的，平时零售商业中低级的间谍就防不胜防。如沃尔玛进驻某地区，必 然要从当地商场中挖掘三四十名高层人才，对于其竞争对手来说，就是不可避免的机密 流失和人才流失。 　　采访中记者还了解到，夫妻两个分别在不同...
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