企业内部控制-基本规范不能盲从

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2011年1月1日后,我国的《企业内部控制-基本规范》和《配套指引》正式实施,也标志着中国企业内控体系的正式形成,其高度、深度毋容置疑,但在细节上还存在不足的地方。徐滨律师去年给我们提了个醒,希望中国企业在遵从的同时,不要盲从。到底存在哪些瑕疵呢?

其一,《企业内控规范-基本规范》“第四章第三十条第四款中表述:“企业对于重大的业务和事项,应当实行集体决策审批或者联签制度,任何个人不得单独进行决策或者擅自改变集体决策。”

这将有悖于《公司法》规定的表决制度。因为集体决策制不是公司的法定决策制度。《公司法》规定,对企业重大事项的决策,应当召开股东(大)会或董事会,由股东(大)会或董事会决策。而《公司法》规定的决策制度不仅包括人头决策,更多的是股权/股份决策,即,按持有股权/股份的多少确定决策的分量,而不论人数的多寡。如,股东大会做出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。

其二、《基本规范》第二章第十一条第五款规定:“经理层负责组织实施股东(大)会、董事会决议事项,主持企业的生产经营管理工作。”本条规定违反《公司法》第五十条规定:“经理对董事会负责”第(一)项,经理行使下列职权:主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议。《基本规范》中,让经理层组织实施股东(大)会决议事项,从根本上违背了公司治理的基本准则。《公司法》中公司治理的规定,其目的是为了体现分权制衡,互相制约的原则,而《基本规范》的上述规定很容易造成一套混乱的法人治理体系。从立法根源上来看,《公司法》之所以只规定经理实施董事会决议,而未规定经理实施股东(大)会决议,很大程度上也是希望摆脱内部人控制的状况。国美内部夺权之争,黄光裕作为失去董事身份的大股东,需要利用股东身份与董事会与经营层形成制衡,以保护在国美的权益,而国美之所以能在“夺权之争”的背景之下仍然稳健运行,很大程度上源自于对分权的公司治理原则的遵循,否则,如果真的是经理层直接执行股东大会的决议,斗争的混乱场面将不堪设想。

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